Злочини у сфері службової діяльності: кримінально-правова характеристика.

Н.О. Гуторовою була висловлена думка, що поняття службової особи, яке наводиться у ст. 364 КК, дає можливість у передбачених законодавством випадках визнати службовою також і ту особу, яка не обіймає постійно або тимчасово на підприємстві, в установі або в організації будь-якої посади. В обґрунтування цієї позиції Н.О. Гуторова посилається на положення Закону України від 16 липня 1999 р. «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», згідно з п. 4 ст. 8 якого бухгалтерський облік підприємства може бути організовано у тому числі й шляхом користування послугами спеціаліста з бухгалтерського обліку, який зареєстрований як підприємець і здійснює підприємницьку діяльність без створення юридичної особи, або ведення на договірних засадах бухгалтерського обліку централізованою бухгалтерією чи аудиторською фірмою, та на положення Закону України від 14 травня 1992 р. «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції Закону від 30 червня 1999 р., згідно з яким розпорядником майна може бути призначено фізичну особу — суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну освіту, або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів і має видану в установленому законом порядку ліцензію арбітражного керуючого. Н.О. Гуторова вважає, що особи, які здійснюють згідно з названими законами відповідно бухгалтерський облік чи функції арбітражного керуючого, не обіймаючи на підприємствах, в установах чи організаціях будь-якої посади, виконують адміністративно-господарські функції на (в) них[340].

З позицією Н.О. Гуторової, що службовою особою за ознакою виконання адміністративно-господарських обов'язків за спеціальним повноваженням має визнаватись і підприємець (громадянин, який здійснює підприємницьку діяльність без створення юридичної особи), який за договором з підприємством здійснює його бухгалтерський облік в порядку, передбаченому п. 4 ст. 8 Закону України від 16 липня 1999 р. «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (ВВР. — 1999. — № 40. — Ст.365), слід погодитись. Але така особа визнається службовою не тому, що вона є фізичною особою — підприємцем, а тому, що вона за спеціальним повноваженням, яким вона наділяється укладеним з підприємством договором про здійснення бухгалтерського обліку на ньому, виконує адміністративно-господарські обов’язки на такому підприємстві, не обіймаючи на ньому конкретної посади.

А.М. Ришелюк також висловив думку, що особливими категоріями службових осіб суб'єкта господарської діяльності, щодо якого розглядається справа про банкрутство або здійснюється ліквідаційна процедура, можуть бути призначені за рішенням господарського суду для виконання адміністративно-господарських обов'язків розпорядник майна боржника, керуючий санацією, ліквідатор[341]. Аналогічна думка висловлена Я.Г. Рябцевою[342].